При применении комментируемого Закона возникает вопрос: что происходит с закладной в случае признания недействительной сделкой обязательства, обеспечиваемого ипотекой, и (или) договора ипотеки?
По данному вопросу имеется Постановление ФАС МО от 25 декабря 2003 г. N КГ-А40/10251-03, в котором указано: "По мнению заявителя, суд пришел к необоснованному выводу о том, что при ничтожности основного обязательства не влечет недействительность закладной, оформившей обязательство обеспечительное и совершенной на ней передаточной надписи. При этом суд неправильно применил статьи 146, 168 и пункт 3 статьи 329 ГК РФ...
Изучив материалы дела, обсудив доводы жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц и проверив законность обжалуемого судебного акта в порядке статьи 286 АПК РФ, суд кассационной инстанции не находит оснований для его изменения или отмены в связи со следующим.
Исковое требование о признании недействительной передаточной надписи на закладной истец обосновывает ссылкой на недействительность кредитного обязательства, а также обеспечивающей его исполнение ипотеки, оформленной указанной закладной.
Вывод суда о том, что истец не подтвердил правомерность заявленных им оснований иска, соответствует требованиям закона.
Так, в соответствии с частью 2 статьи 13 Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)" закладная является именной ценной бумагой, удостоверяющей имущественные права ее законного владельца.
В соответствии с пунктом 2 статьи 147 ГК РФ отказ от исполнения обязательства, удостоверенного ценной бумагой, со ссылкой на отсутствие основания обязательства либо на его недействительность не допускается.
Таким образом, осуществление прав, удостоверенных ценной бумагой, реализуется независимо от обязательства, лежащего в основании выдачи ценной бумаги.
Так, в случае недействительности договора об ипотеке или (и) обеспечиваемого ипотекой обязательства солидарно ответственными на основании пункта 1 статьи 147 ГК РФ становятся лица, совершившие на закладной передаточные надписи, то есть индоссанты.
Приоритет специального законодательства, регулирующего отношения по ценным бумагам, перед гражданским законодательством следует из статьи 144 ГК РФ".
На наш взгляд, с этим нельзя согласиться. То, что верно для ценных бумаг, перечисленных в ст. 143 ГК РФ, неприменимо к закладной. Закладная по своей сути отличается от иных ценных бумаг и зависит как от обеспечиваемого обязательства, так и от договора ипотеки.
Подтверждается это следующим.
1. Закладная не может быть выдана при отсутствии договора ипотеки или ипотеки в силу закона.
2. Закладная (в отличие, например, от векселя) сама по себе не порождает долгового обязательства, обязательство возникает из кредитного договора или иного договора. Более того, и ипотека возникает не из закладной, а из договора ипотеки, закладная лишь позволяет в несколько упрощенном порядке передавать права и удостоверяет следующие права:
- право на получение исполнения по денежному обязательству, обеспеченному ипотекой, без представления других доказательств существования этого обязательства;
- право залога на имущество, обремененное ипотекой.
Заметим: удостоверяет, но не создает. Никаких других прав закладная не удостоверяет. Соответственно, при отсутствии этих прав закладная не удостоверяет ничего.
3. Залогодержатель по исполнении исполненного ипотекой обязательства полностью обязан передать закладную залогодателю.
4. Комментируемый Закон не устанавливает возможности получения законным владельцем закладной сумм по обеспечиваемому обязательству без обращения взыскания на предмет ипотеки, если обязанные по закладной лица не осуществляют платежи добровольно.
Из этого усматривается, что недействительность обеспечиваемого обязательства и (или) договора ипотеки влечет недействительность закладной.
Интересным является в этом деле небесспорный, на наш взгляд, вывод суда о том, что "в случае недействительности договора об ипотеке или (и) обеспечиваемого ипотекой обязательства солидарно ответственными на основании пункта 1 статьи 147 ГК РФ становятся лица, совершившие на закладной передаточные надписи, то есть индоссанты". Заметим, что процитированные выше Методические рекомендации ФКЦБ России содержат указание на то, что передаточная надпись на закладной индоссаментом не является.