В п. 14 Обзора N 90 указано, что при переходе прав по основному обязательству, обеспеченному ипотекой, от кредитора, выступающего в качестве залогодержателя, к другому лицу по основаниям, указанным в законе, иным, чем на основании уступки прав требования, к этому лицу также переходят права по договору об ипотеке. Такое лицо вправе потребовать от учреждения юстиции регистрации перехода к нему прав по договору об ипотеке при представлении документов, подтверждающих переход к нему прав по основному обязательству, обеспеченному этой ипотекой.
К таким случаям относится в том числе переход прав кредитора к поручителю, исполнившему свои обязательства. Заметим, что это относится и к тем случаям, когда залогодатель является третьим лицом, а не должником по обеспечиваемому обязательству.
Так, Президиум ВАС РФ в Постановлении от 25 июля 2006 г. N 4020/06 <1> указал: "В соответствии с пунктом 1 статьи 335 ГК РФ залогодателем может быть как сам должник, так и третье лицо.
--------------------------------
<1> Вестник ВАС РФ. 2006. N 10.

В силу пункта 1 статьи 365 ГК РФ к поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора. Поручитель также вправе требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника.
Согласно пункту 3 статьи 47 Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)" в том случае, когда договором не предусмотрено иное, к лицу, которому переданы права по основному обязательству, переходят и права, обеспечивающие исполнение обязательства. Такое лицо становится на место прежнего залогодержателя по договору об ипотеке.
Таким образом, судом кассационной инстанции необоснованно дано ограничительное толкование пункта 1 статьи 365 ГК РФ.
Нельзя признать правомерным вывод суда кассационной инстанции и о реализации права истца на судебную защиту путем включения уплаченной поручителем задолженности по договору об открытии кредитной линии в реестр требований кредиторов заемщика в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) последнего.
Включение заявленной суммы в реестр требований кредиторов не свидетельствует об исполнении заемщиком обязательств по кредитному договору.
Таким образом, судом первой инстанции правомерно удовлетворены требования общества в части обращения взыскания на заложенное имущество на сумму, выплаченную им как поручителем в пользу банка".
Тем не менее на практике продолжают возникать вопросы:
1. Прекращается ли ипотека при исполнении поручителем обязательств, обеспечиваемых ипотекой?
Думается, что при исполнении поручителем обязательства, обеспечиваемого ипотекой, ипотека не прекращается, поскольку, как было сказано выше, права залогодержателя в этом случае переходят к поручителю, а в случае прекращения ипотеки переход прав был бы невозможен. Подтверждается это и судебной практикой.
Данный вопрос рассматривался в Постановлении ФАС УО от 4 июля 2006 г. N Ф09-5717/06-С4, в котором суд указал, что согласно п. 1 ст. 382 ГК РФ право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может перейти к другому лицу не только по сделке (уступке требования), но и на основании закона.
В силу п. 1 ст. 365 ГК РФ к поручителю, исполнившему обязательство должника, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежащие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора.
Таким образом, к поручителю, исполнившему обязательство должника перед кредитором, перешли права по договору о залоге, обеспечившему исполнение обязательства по кредитному договору не в порядке уступки требования, а в силу закона, и новый залогодержатель вправе обратиться в учреждение юстиции с заявлением о внесении изменений в регистрационную запись.
При таких обстоятельствах для прекращения ипотеки у суда оснований не имелось.
2. В каком объеме переходят права к поручителю, исполнившему обязательство, обеспечиваемое ипотекой (в том числе если залогодатель является не должником, а третьим лицом)?
К поручителю права переходят в объеме исполненного им обязательства, т.е. если обязательство было исполнено поручителем полностью, то поручитель становится на место кредитора. Если же обязательство исполнено поручителем частично, то и права переходят к поручителю лишь в исполненном им размере, и поручитель становится солидарным кредитором и солидарным залогодержателем с первоначальным кредитором и залогодержателем.
Заметим, что Президиум ВАС РФ в процитированном выше Постановлении от 25 июля 2006 г. N 4020/06 указал: "При удовлетворении требований в отношении процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных на сумму, выплаченную обществом банку, не было учтено следующее.
Статья 365 ГК РФ устанавливает право поручителя требовать от должника проценты на сумму, выплаченную кредитору. По отношению к залогодателю такого права указанной нормой не установлено.
Кроме того, по смыслу статьи 337 ГК РФ требование об уплате данных процентов не является требованием, обеспеченным залогом.
В этой части решение подлежит отмене, исковые требования - отклонению".
Таким образом, если залогодатель не является должником по обеспечиваемому обязательству, поручитель не вправе удовлетворить за счет суммы, вырученной от продажи предмета ипотеки, свои требования по обязательствам должника, вытекающим из договора поручительства. Представляется, что из этого правила есть исключение - когда залогодатель и должник совпадают (но в этом случае требования поручителя по обязательствам, возникшим из договора поручительства, удовлетворяются в общем порядке исполнительного производства, а не в порядке обращения взыскания на предмет ипотеки).