В соответствии со ст. 132 ГК РФ в состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.
А согласно комментируемой статье, если предметом ипотеки является предприятие и иное не предусмотрено договором, в состав заложенного имущества входят относящиеся к данному предприятию материальные и нематериальные активы, в том числе здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, готовая продукция, права требования, исключительные права. Казалось бы, перечни в ст. 132 ГК РФ и в комментируемой статье более или менее идентичны, но есть и два различия, на первый взгляд, небольших: в комментируемой статье отсутствует упоминание про земельные участки и про долги.
И если с земельными участками все более или менее понятно - они входят в состав "материальных активов" (хотя законодательство о бухгалтерском учете и не содержит такого понятия, но можно догадаться, что понимается под этим термином), то с долгами все намного сложнее.
Еще большую неразбериху в вопрос о том, что входит в состав предприятия как имущественного комплекса при ипотеке этого предприятия, вносят ст. 69 комментируемого Закона и ст. 340 ГК РФ.
В соответствии со ст. 69 комментируемого Закона "при ипотеке предприятия как имущественного комплекса право залога распространяется на все входящее в его состав имущество (пункт 2 статьи 340 ГК РФ)". Но в соответствии с п. 2 ст. 340 ГК РФ при ипотеке предприятия как имущественного комплекса право залога распространяется на все входящее в его состав имущество, если иное не предусмотрено законом или договором. Но из ст. 69 комментируемого Закона слова "если иное не предусмотрено законом или договором" выпали, и норма из диспозитивной легким движением руки превратилась в императивную. Причем исключение этих слов из ст. 69 может быть истолковано так, что законом как раз предусмотрено "иное", т.е. недопустимость исключения из состава предприятия каких-либо видов имущества.
В связи с изложенным встают вопросы:
1. Может ли договором ипотеки предприятия быть предусмотрено, что ипотека распространяется не на все имущество, входящее в состав предприятия, а только на его часть?
2. Входят ли по общему правилу в состав передаваемого в ипотеку предприятия долги, и если по общему правилу входят, то могут ли долги быть исключены из состава закладываемого предприятия договором ипотеки?
Может ли договором ипотеки предприятия быть предусмотрено, что ипотека распространяется не на все имущество, входящее в состав предприятия, а только на его часть?
В отношении первого вопроса имеются противоречия в действующем законодательстве. В соответствии со ст. 132 ГК РФ предприятие в целом или его часть могут быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав.
А в соответствии со ст. 559 ГК РФ по договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс (ст. 132), за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам. Заметим, что ст. 559 ГК РФ не содержит ни возможности продажи части предприятия, ни указания "если иное не предусмотрено законом или договором". А в соответствии со ст. 6 Закона о залоге и ст. 6 комментируемого Закона предметом залога может быть любое имущество, на которое в соответствии с законодательством РФ может быть обращено взыскание.
В ст. 656 ГК РФ, посвященной аренде предприятия как имущественного комплекса, речь также идет о предприятии в целом, а не о его части.
В соответствии со ст. 22 Закона о регистрации в случае необходимости совершения сделки в отношении предприятия как имущественного комплекса государственная регистрация наличия и перехода права на предприятие в целом и сделки с ним проводятся федеральным органом в области государственной регистрации.
Таким образом, в соответствии с комментируемой статьей, ст. 132 и 340 ГК РФ возможно принятие в залог части предприятия. Это, конечно, не значит, что если в состав предприятия входит неделимое имущество, то может быть заложена часть этого имущества (например, не может быть заложено оборудование, вмонтированное в здание, без самого здания). В связи с этим думается, что ипотека части предприятия допускается. Тем не менее в соответствии со ст. 69 комментируемого Закона, ст. 559 ГК РФ и ст. 6 Закона о залоге, а также ст. 22 Закона о регистрации существует риск признания того, что ипотека части предприятия не допускается, и такой договор ипотеки может быть признан недействительной сделкой.
Включение в состав предприятия долгов.
В соответствии с комментируемой статьей, если предметом ипотеки является предприятие и иное не предусмотрено договором, в состав заложенного имущества входят относящиеся к данному предприятию материальные и нематериальные активы, в том числе здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, готовая продукция, права требования, исключительные права.
Естественно, используя термины бухгалтерского учета, авторы комментируемого Закона не озаботились ни соответствием этих терминов законодательству о бухгалтерском учете (которое содержит, например, понятие "основные средства", но не содержит понятия "материальные активы"), ни содержанием этих терминов. Долги, которые в соответствии со ст. 132 ГК РФ входят в состав предприятия как имущественного комплекса, явно входят в состав пассивов, а не активов юридического лица. Разумеется, сами долги в ипотеку не передаются - заложены могут быть права, но не обязанности. Тут необходимо учитывать следующее.
В соответствии со ст. 132 ГК РФ долги входят в состав предприятия как имущественного комплекса. В соответствии со ст. 73 комментируемого Закона, носящей императивный характер, к покупателю, который приобрел на публичных торгах предприятие, переходят относящиеся к последнему права и обязанности собственника предприятия (а переход к покупателю обязанностей означает, что в состав предприятия входят и долги).
Включение в состав заложенного предприятия долгов означает следующее:
1) указание долгов в бухгалтерском балансе, являющемся приложением к договору ипотеки, и в иных документах, прилагаемых к договору ипотеки (аудиторском заключении и т.д.);
2) информирование залогодателем залогодержателя о долгах, входящих в состав предприятия;
3) учет долгов при проведении инвентаризации и оценки передаваемого в ипотеку предприятия;
4) переход при обращении взыскания к покупателю долгов, связанных с предприятием, и невозможность исключения договором ипотеки такого перехода.