Комментарий к статье 17

I. Порядок осуществления законным владельцем
закладной своих прав

В соответствии с комментируемой статьей при осуществлении своих прав, предусмотренных федеральным законом или договором, владелец закладной обязан предъявлять закладную тому обязанному лицу (должнику или залогодателю), в отношении которого осуществляется соответствующее право, по его требованию, если только при залоге закладной она не передана в депозит нотариуса или не заложена с передачей ее залогодержателю закладной.
По всей видимости, закладная должна предъявляться и в тех случаях, когда владелец закладной предъявляет должнику требование об исполнении обеспечиваемого ипотекой обязательства, и в случаях, например, осуществления залогодержателем своих прав по осуществлению контроля за предметом ипотеки.
Но встает вопрос: в случае, если должник не осуществляет платежи, в каком порядке владелец закладной вправе предъявить свои требования - достаточно ли только предъявления закладной или же должен заявляться иск об обращении взыскания на предмет ипотеки?
Данный вопрос рассматривался ФАС СЗО, который в Постановлении от 4 июля 2002 г. N А05-3215/02-166/23 указал: "В соответствии со статьей 13 Закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)" права залогодержателя по обеспеченному ипотекой обязательству и по договору об ипотеке могут быть удостоверены закладной. Эта же норма Закона предусматривает, что закладная является именной ценной бумагой, удостоверяющей как право ее законного владельца на получение исполнения по денежному обязательству, обеспеченному ипотекой, так и право залога на имущество, обремененное ипотекой. При этом обязанными по закладной лицами являются должник по обеспеченному ипотекой обязательству и залогодатель.
Согласно статье 17 Закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)" при осуществлении своих прав, предусмотренных федеральным законом или договором, владелец закладной обязан предъявлять закладную тому обязанному лицу (должнику или залогодателю), в отношении которого осуществляется соответствующее право, по его требованию, если только при залоге закладной она не передана в депозит нотариуса или не заложена с передачей ее залогодержателю закладной.
Из содержания этих норм следует, что законный владелец закладной может реализовать свои права по ценной бумаге путем ее обязательного предъявления либо должнику по денежному обязательству, обеспеченному ипотекой, с требованием исполнения этого денежного обязательства, либо залогодателю в порядке, предусмотренном главой IX Закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)". При этом из названного Закона не вытекает солидарная обязанность должника и залогодателя по закладной, поскольку в отношении каждого из них владелец закладной вправе реализовать соответствующее право по ценной бумаге, о котором идет речь в статье 17 Закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)". В связи с этим ссылку подателя жалобы на неприменение арбитражным судом при рассмотрении спора статей 322, 323 ГК РФ нельзя принять во внимание.
В данном случае требование об исполнении денежного обязательства по закладной предъявлено залогодателю, а не должнику. Причем требование об обращении взыскания на заложенное имущество предпринимателем заявлено не было.
При таких обстоятельствах суд законно отказал в удовлетворении иска. Суд кассационной инстанции не находит оснований для удовлетворения жалобы".
Из процитированного дела можно сделать следующие выводы:
1) владелец закладной вправе предъявить требование об исполнении обязательства, обеспечиваемого ипотекой, путем предъявления закладной как должнику, так и залогодателю, являющемуся третьим лицом. Заметим, что при этом у залогодателя нет обязанности исполнить денежное обязательство вместо должника, но залогодатель вправе сделать это с целью предотвратить обращение взыскания на предмет ипотеки;
2) должник и залогодатель не являются солидарными должниками;
3) в случае, если должник по обеспечиваемому ипотекой обязательству не исполняет это обязательство, владелец закладной вправе получить удовлетворение своих требований только путем подачи иска, в том числе об обращении взыскания на предмет ипотеки.
Думается, что с этими выводами следует согласиться.