Комментарий к статье 18

I. Внесудебный порядок восстановления прав по закладной

В соответствии с комментируемой статьей восстановление прав по утраченной закладной производится залогодателем, а если он является третьим лицом, также и должником по обеспеченному ипотекой обязательству на основании заявления в их адрес лица, означенного в ЕГРП в качестве залогодержателя, если по данным, внесенным в указанный Реестр в соответствии со ст. 16 Закона об ипотеке, возможно установить законность восстанавливаемых прав по утраченной закладной. Правда, из комментируемой статьи не усматривается, кто должен определять возможность установления восстанавливаемых прав по закладной, а также в каком порядке определяется такая возможность. Думается, что и должник, и залогодатель обязаны удовлетворить заявление о восстановлении закладной, если такое требование предъявлено лицом, которое зарегистрировано в ЕГРП как последний законный владелец закладной.
Представляется, что к заявлению в обязательном порядке должны быть приложены следующие документы:
1) выписка из ЕГРП, подтверждающая, что именно лицо, предъявляющее требование о выдаче дубликата закладной, является последним зарегистрированным в ЕГРП владельцем закладной;
2) документы, подтверждающие полномочия лица, подписавшего требование.
Залогодатель, а если он является третьим лицом, также и должник по обеспеченному ипотекой обязательству обязаны в минимально возможные сроки составить дубликат закладной с отметкой на нем "дубликат" и передать его в орган, осуществляющий государственную регистрацию прав. Эти сроки, естественно, исследуемым Законом не установлены. Целесообразно устанавливать эти сроки либо в самой закладной, либо в договоре ипотеки, при этом делать нотариально удостоверенные копии закладной.
В соответствии с п. 4 комментируемой статьи дубликат закладной должен полностью соответствовать первоначально выданной закладной. В случае возникновения разногласий о содержании закладной такие разногласия могут быть устранены в судебном порядке, при этом в качестве документа, подтверждающего содержание первоначально выданной закладной, необходимо истребовать у органа, выдавшего утраченную закладную, копию первоначальной закладной.
Заметим, что комментируемая статья не устанавливает обязанности иных лиц произвести определенные действия в случае выдачи дубликата закладной. Между тем такие действия вполне могут потребоваться:
1) в случае необходимости приложить к закладной какие-либо документы, выданные не должником и залогодателем (например, соглашения, указанные в п. 7 ст. 13 Закона об ипотеке; соглашение об освобождении нового залогодателя от каких-либо обязанностей по договору; документы, удостоверяющие частичное исполнение обязательства, и т.д., если документы были выданы одним из предшествующих залогодержателей, то это лицо также должно представить такие документы);
2) в случае проставления на закладной отметок о предыдущих владельцах закладной и о частичном исполнении обеспеченного ипотекой обязательства (п. 3 ст. 14, п. 3 ст. 16, п. 1 ст. 48 Закона об ипотеке). Эти отметки также должны проставляться предшествующими владельцами закладной.
Полагаем, что, исходя из того, что дубликат закладной должен полностью соответствовать закладной, указанные лица должны также участвовать в составлении закладной, т.е. представить соответствующие документы или проставить соответствующие отметки на закладной.
В соответствии с п. 53 Инструкции о порядке государственной регистрации ипотеки объектов недвижимого имущества при выдаче дубликата закладной следует принимать во внимание положения п. 1 ст. 18, согласно которым в случае, когда восстановление прав по утраченной закладной осуществляется не на основании решения суда, то он может быть выдан лицу, утратившему закладную, если по данным ЕГРП возможно установить законность восстанавливаемых прав по утраченной закладной.