Комментарий к статье 51

I. Содержание искового заявления об обращении взыскания на предмет ипотеки

Формулирование исковых требований.
На практике встречается три варианта формулирования исковых требований.
1. Взыскать денежные средства в сумме такой-то и обратить взыскание на предмет ипотеки.
Такой способ формулирования исковых требований не растягивает рассмотрение дела во времени, как при подаче иска об обращении взыскания на предмет ипотеки после вступления в законную силу решения о взыскании денежных средств, и не ограничивает залогодержателя в праве на последующее удовлетворение требований за счет иного имущества должника.
2. Взыскать денежные средства путем обращения взыскания на предмет ипотеки.
Конечно, возможно и такое формулирование исковых требований, но в этом случае залогодержатель ограничивается в способе исполнения обязательства. В этом случае получается, что если суммы, вырученной от реализации предмета ипотеки, не хватит для удовлетворения всех требований залогодержателя либо если торги не состоятся, а залогодержатель не оставит предмет ипотеки за собой, то взыскание за счет другого имущества должника будет невозможно.
Что делать залогодержателю, если такая ситуация все же возникла? В соответствии с п. 5 ст. 350 ГК РФ, если сумма, вырученная при реализации заложенного имущества, недостаточна для покрытия требования залогодержателя, он имеет право, при отсутствии иного указания в законе или договоре, получить недостающую сумму из прочего имущества должника, не пользуясь преимуществом, основанным на залоге. Поэтому если исковые требования все-таки были сформулированы именно так и если стоимость предмета ипотеки не покрыла всех требований залогодержателя, необходимо подавать в суд заявление об изменении способа исполнения в соответствии с п. 5 ст. 350 ГК РФ.
3. Подача иска о взыскании денежных средств с последующей подачей иска об обращении взыскания на предмет ипотеки по получении вступившего в законную силу решения.
Такой иск тоже имеет право на существование: собственно говоря, нигде в законодательстве прямо не указано, что иск об обращении взыскания на предмет ипотеки должен быть подан одновременно с иском об исполнении обеспечиваемого ипотекой обязательства.
Впрочем, по данному поводу имеется совсем уж странная судебная практика.
В Постановлении от 13 июля 2004 г. N Ф09-2194/04-ГК ФАС УО указал: "Решением Арбитражного суда Свердловской области взыскана сумма долга по кредиту с заемщика, для принудительного исполнения указанного решения выдан исполнительный лист.
Истец по настоящему делу заявил исковое требование об обращении взыскания на имущество - предмет залога в обеспечение кредитного договора на основании договора об уступке прав по договору залога.
При наличии исполнительного листа, выданного арбитражным судом на взыскание с заемщика суммы долга по кредитному договору, требование об обращении взыскания на имущество, заложенное в обеспечение исполнения этого же кредитного договора, как отдельное (повторное) исковое требование, направленное на погашение долга по одному и тому же кредитному договору, противоречит ст. 16, 318, 324 АПК РФ.
Отклоняются доводы заявителя кассационной жалобы о неправильном применении и нарушении судом ст. 334, 355, 389 ГК РФ, нарушении ст. 47 Закона об ипотеке".
С этим выводом суда вряд ли можно согласиться - требование об обращении взыскания на предмет ипотеки имеет другие основания и другой предмет, нежели иск об истребовании кредита.
Следует учитывать, что при использовании данного способа подачи иска значительно увеличивается срок рассмотрения дела: сначала рассматривается дело об истребовании кредита, а затем - дело об обращении взыскания на предмет ипотеки.
Такой способ может оказаться наилучшим в случае, если у должника по обеспечиваемому ипотекой обязательству достаточно находящихся на банковских счетах денежных средств для удовлетворения требований кредитора и без обращения взыскания на предмет ипотеки. В этом случае подача иска об обращении взыскания может только затянуть взыскание денежных средств.
Целесообразным это может оказаться и в том случае, если договор ипотеки может быть признан недействительной сделкой или если возможно затягивание процесса, связанного с обращением взыскания. В такой ситуации лучше получить исполнительный лист о взыскании денежных средств и наложить арест на остальное имущество должника. В ситуации, когда все имущество арестовано, а к счетам выставлены инкассовые поручения, желание должника оспаривать договор ипотеки может исчезнуть вообще. Но даже если такое желание не исчезнет, исполнительное производство уже будет вестись, а это значит, что хоть и постепенно, но возможно будет взыскивать хоть части задолженности.
Текст искового заявления.
В исковом заявлении должны быть отражены вопросы, разрешаемые судом при рассмотрении дела об обращении взыскания на заложенное имущество:
1) суммы, подлежащие уплате залогодержателю из стоимости заложенного имущества. Должны быть указаны основания возникновения обязательства по уплате данной суммы, расчет суммы, а также доказательства того, что должник должен именно указанную сумму;
2) являющееся предметом ипотеки имущество, из стоимости которого удовлетворяются требования залогодержателя. Данное имущество должно быть однозначно идентифицировано в иске, и его описание не должно расходиться с описанием в договоре, а при расхождении сведений (изменении площади, переадресации объекта и т.д.) должны быть приложены документы, из которых усматривается, в связи с чем произошло такое расхождение. Если у залогодержателя нет возможности получить такие документы самостоятельно, необходимо заявлять ходатайство об истребовании доказательств;
3) способ реализации имущества, на которое обращается взыскание, - какой способ обращения взыскания на предмет ипотеки просит применить залогодержатель;
4) начальную продажную цену заложенного имущества при его реализации - обычно указывается оценка, определенная сторонами в договоре ипотеки.
Документы, прилагаемые к иску.
К исковому требованию об исполнении обеспечиваемого ипотекой обязательства и обращении взыскания на предмет ипотеки должны быть приложены следующие документы:
1) доказательства возникновения обеспечиваемого ипотекой обязательства;
2) доказательства неисполнения должником обязательства, обеспечиваемого ипотекой;
3) доказательства размера неисполненного обязательства, обеспечиваемого ипотекой;
4) доказательства того, что в ипотеку передано именно то имущество, на которое залогодержатель просит обратить взыскание, а также подтверждение регистрации договора ипотеки - договор ипотеки со штампом регистрирующего органа о регистрации договора ипотеки;
5) выписка из ЕГРП на дату, максимально приближенную к дате подачи иска, подтверждающая:
а) является ли истец по делу об обращении взыскания на предмет ипотеки залогодержателем:
- зарегистрирована ли ипотека данного имущества;
- лицо, которое, по данным ЕГРП, является залогодержателем;
- не погашена ли запись об ипотеке;
б) что ответчик на момент подачи иска является собственником предмета ипотеки;
в) наличие или отсутствие прав третьих лиц на предмет ипотеки (аренда, предшествующая и (или) последующая ипотека и т.д.);
г) соответствие сведений о предмете ипотеки сведениям, указанным в договоре ипотеки;
6) отчет независимого оценщика об оценке предмета ипотеки - если в иске указывается иная начальная продажная цена, чем та, которая указана в договоре ипотеки;
7) документы, которые в соответствии с общими правилами должны прилагаться к исковому заявлению (об уплате госпошлины и т.д.);
8) если заявляется требование о досрочном исполнении обеспечиваемого ипотекой обязательства - документы, подтверждающие возникновение оснований для досрочного исполнения обязательства, а также соблюдение претензионного порядка;
9) иные документы, необходимые при доказывании по искам об обращении взыскания на предмет ипотеки. Впрочем, эти документы могут быть предъявлены и в ходе процесса.

II. Госпошлина при обращении взыскания на предмет ипотеки

До недавнего времени существовала неопределенность в вопросе о том, как должна уплачиваться госпошлина при подаче иска об обращении взыскания на предмет ипотеки. Часто считалось, что если, например, размер кредита - 1 млн. руб. и столько же составляет стоимость предмета ипотеки, то госпошлина должна уплачиваться с 1 млн. по первому исковому требованию и с той же суммы по второму исковому требованию. Конец такой практике положил п. 16 Обзора N 90, в котором ВАС РФ указал: "Предъявляемое в арбитражный суд требование об обращении взыскания на предмет ипотеки должно быть оплачено государственной пошлиной как требование неимущественного характера, независимо от того, предъявлено оно одновременно с требованием об исполнении основного обязательства, обеспеченного ипотекой, или позже, и независимо от того, являются ответчиками по этим требованиям одно и то же лицо или разные лица".
Таким образом, при подаче иска в суд госпошлина должна уплачиваться по исковым требованиям относительно обязательства, обеспечиваемого ипотекой, как требования имущественного характера, а требование об обращении взыскания на предмет ипотеки должно оплачиваться госпошлиной в размере: при подаче иска в арбитражный суд - 2 тыс. руб. (ст. 333.21 НК РФ), при подаче иска в суд общей юрисдикции - 2 тыс. руб. для организаций или 100 руб. для граждан (ст. 333.19 НК РФ).