Комментарий к статье 72

I. Порядок распоряжения имуществом, входящим в состав заложенного предприятия. Соотношение комментируемой статьи со ст. 40 Закона об ипотеке, ст. 346 ГК РФ

В соответствии с комментируемой статьей залогодатель вправе продавать, обменивать, сдавать в аренду, предоставлять в заем имущество, относящееся к предприятию, переданному в ипотеку, и иным образом распоряжаться указанным имуществом, а также вносить изменения в состав данного имущества, если это не влечет уменьшения указанной в договоре об ипотеке общей стоимости имущества, относящегося к предприятию, а также не нарушает других условий договора об ипотеке.
Без разрешения залогодержателя залогодатель не вправе передавать имущество, относящееся к предприятию, в залог, совершать сделки, направленные на отчуждение недвижимого имущества, относящегося к предприятию, если иное не установлено договором об ипотеке.
Правила, установленные абз. 1 п. 1 комментируемой статьи, носят императивный характер. Вряд ли это оправданно, ведь стоимость предприятия, в том числе установленная договором оценка, может значительно превышать размер обеспеченного ипотекой обязательства (но изначально не более чем в два раза). Тем не менее исходя из комментируемой статьи, думается, что даже если договором ипотеки установлено, что стоимость предприятия может снижаться, но не должна быть менее суммы обеспечиваемого ипотекой обязательства, такое условие вполне может быть признано недействительным.
Кроме того, комментируемая статья вызывает множество вопросов, на которые не дает прямого ответа.
Согласие залогодержателя на распоряжение имуществом, входящим в состав заложенного предприятия. Соотношение комментируемой статьи со ст. 40 комментируемого Закона и ст. 346 ГК РФ.
Представляется, что, поскольку договор ипотеки предприятия является смешанным договором, при распоряжении имуществом, входящим в состав заложенного предприятия, необходимо руководствоваться положениями законодательства о соответствующих видах залога, например, при отчуждении товаров в обороте, входящих в состав заложенного предприятия, необходимо руководствоваться нормами о залоге товаров в обороте, при отчуждении оборудования - нормами о залоге движимого имущества, и т.д.
При решении вопроса о необходимости получения согласия залогодержателя на распоряжение имуществом, входящим в состав заложенного предприятия, необходимо выделять три случая.
1. Распоряжение недвижимым имуществом, входящим в состав предприятия как имущественного комплекса.
Правила о необходимости получения согласия залогодержателя на совершение сделок по передаче входящего в состав предприятия недвижимого имущества в аренду, безвозмездное пользование и об обременении его сервитутом, установленные комментируемой статьей, отличаются от правил, установленных ст. 40 Закона об ипотеке. В данном случае нормы, установленные комментируемой статьей, являются специальными по отношению к нормам, установленным ст. 40, и, соответственно, применению подлежат нормы комментируемой статьи.
2. Распоряжение товарами, входящими в состав предприятия как имущественного комплекса.
В соответствии со ст. 357 ГК РФ такие товары могут отчуждаться без согласия залогодержателя.
3. Распоряжение иным движимым имуществом, входящим в состав предприятия как имущественного комплекса.
В отношении же иного движимого имущества, входящего в состав заложенного имущества, все намного сложнее. Указание в комментируемой статье на то, что залогодатель вправе совершать с имуществом сделки и перечисление сделок, которые не могут совершаться без согласия залогодержателя, позволяет предположить, что все сделки, кроме перечисленных в комментируемой статье, могут совершаться без согласия залогодержателя. В то же время, в соответствии со ст. 346 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором и не вытекает из существа залога, залогодатель вправе отчуждать предмет залога, передавать его в аренду или безвозмездное пользование другому лицу либо иным образом распоряжаться им только с согласия залогодержателя. А комментируемая статья иное прямо не устанавливает, и вопрос о том, вытекает ли из существа залога право залогодержателя совершать сделки по отчуждению движимого имущества, входящего в состав предприятия, является довольно спорным. С одной стороны, если залогодатель будет обязан получать согласие на отчуждение любого имущества, входящего в состав предприятия как имущественного комплекса, то деятельность залогодателя и функционирование предприятия как имущественного комплекса может оказаться просто парализованной. С другой стороны, предоставление залогодателю права на отчуждение имущества без согласия залогодержателя может привести к тому, что залогодатель распродаст все движимое имущество или заменит его на неликвидное имущество, и вряд ли можно оправдать производственной необходимостью распродажу производственного оборудования, уступку принадлежащих залогодателю прав требования к третьим лицам, продажу ценных бумаг, принадлежащих залогодателю, и т.д.